باسم جلالة الملك وطبقا للقانون
بناء على العريضة المرفوعة بتاريخ 2021/06/04 من طرف الطالبين المذكورين أعلاه بواسطة نائبهما الأستاذ عزيز (أ.ع.)، والرامية إلى نقض قرار محكمة الاستئناف بفاس الصادر بتاريخ 2021/02/10 في الملف عدد 2020/1302/792.
وبعد المداولة طبقا للقانون: حيث يستفاد من وثائق الملف ومن القرار المطعون فيه الصادر عن محكمة الاستئناف بفاس تحت عدد 148 وتاريخ 2021/02/10 في الملف عدد 2020/1302/792 أن المدعي (م.) أحمد تقدم أمام رئيس المحكمة الابتدائية بتاونات بمقال استعجالي يعرض فيه، أن المدعى عليهما يملكان مقاولة في ميدان العقار، وأنهما بمناسبة تجهيز مساحة أرضية مجاورة لملكه المحفظ ذي الرسم العقاري عدد ( …)، احتلا جزءا من عقاره من جهة القبلة دون وجه حق، ملتمسا طردهما من عقاره من شخصهما وأمتعتهما وكل مقيم باسمهما تحت طائلة غرامة تهديدية. وأرفق مقاله بشهادة عقارية ومحضر معاينة.

أجاب المدعى عليهما بواسطة محاميهما، أنهما لم يعتديا على عقار المدعي، بل إنهما يعملان على تجهيز عقارين في ملكهما بناء على رخص إدارية وتصاميم ودفاتر تحملات ملتمسين رفض الطلب.

وبعد تمام الإجراءات قضى الأمر الابتدائي بطرد المدعى عليهما من الجزء المترامى عليه من جهة القبلة من الملك المسمى عائشة ذي الرسم العقاري عدد (…) من شخصهما وأمتعتهما وكل مقيم باسمهما، تحت طائلة غرامة تهديدية قدرها 100 درهم عن كل يوم تأخير عن التنفيذ. استأنفه المحكوم عليهما بناء على عدم مصادفته للصواب لكون الأمر يتعلق بتجزئة قانونية وفق تصاميم طبوغرافية المسلمة من الجهات الرسمية، وأن محضر المعاينة أنجز في غياب المستأنف، وجاء مخالفا للواقع.

ومن جهة أخرى فإن الأمر يتعلق بعقار محفظ يستوجب انتداب خبير مهندس طبوغرافي، ملتمسا إلغاء الأمر المستأنف وانتداب خبير طبوغرافي لتطبيق الرسوم العقارية للطرفين على أرض النزاع. أجاب المستأنف عليه بواسطة محاميه بالتأييد، وبعد اعتبار القضية جاهزة صدر القرار الاستئنافي بتأييد الأمر المستأنف، وهوالمطعون فيه بالنقض.
حيث يعيب الطالبان على القرار في الوسائل مجتمعة لتداخلها، الخرق الجوهري للقانون وعدم الارتكاز على أساس ونقصان التعليل الموازي لانعدامه، عندما أيد الأمر المستأنف اعتمادا على محضر المعاينة المدلى به من طرف المطلوب، رغم ما شاب تلك المعاينة من عيوب ومخالفتها للقانون المنظم لمهنة المفوضين القضائيين رقم 81.03 الصادر بتاريخ 2006/02/14، ذلك أنه عند قيام المفوض القضائي بأي إجراء متعلق بالمعاينة، يجب عند انتقاله للعقار موضوع النزاع، أن يكون مصحوبا بطالب الإجراء الذي يصطحبه إلى مكان تواجد العقار في حين أن المعاينة المذكورة أنجزها المفوض القضائي دون أن يرافقه لا طالب الإجراء ولا من يمثله، مما يفهم منه أن المفوض المذكور لم ينتقل قط إلى عين المكان، كما أنه تجاوز اختصاصه حينما قام بإجراء استجواب بعين المكان، الأمر الذي يبقى من اختصاص البت فيه رئيس المحكمة الابتدائية بناء على طلب من يعنيه الأمر، وأن المتفق عليه فقها وقضاء أنه إذا تعلق الأمر بعقار محفظ، فإنه لا يمكن الأمر بالطرد إلا بعد التأكد من واقعة الغصب بواسطة خبرة تقنية وطبوغرافية باستعمال وسائل GPS، والقرار المطعون فيه لما لم يجب عما أثير من دفوع واقتصر على محضر المعاينة المدلى به من طرف المطلوب في النقض دون الوسائل الأخرى التي أوجبها القانون عندما يتعلق الأمر بعقار محفظ.
وبت في النازلة رغم أن الاختصاص يعود لقاضي الموضوع وليس قاضي المستعجلات، يكون قد ركز قضاءه على غير أساس من القانون، وعرضه للنقض. لكن، حيث إن حالة الاستعجال تنشأ من طبيعة الحق المراد صيانته ومن الظروف المحيطة به، ويكتسي الاستعجال طابعا مرنا يخضع لتقدير قاضي المستعجلات، ويمكن أن يعرف بأنه حالة من الخطر الداهم للحق المطلوب المحافظة عليه، والذي يتطلب بما أحاطه من ظروف تهدده اتخاذ إجراءات سريعة لدرء خطر أو ضرر إذا حدث يتعذر إصلاحه، والمستشف من وقائع الدعوى وظاهر الأدلة المعروضة على القاضي الاستعجالي، أن محضر المعاينة المدلى به من طرف المطلوب في النقض بتاريخ 2020.01.20 ورد به حسب ظاهره وصف المفوض القضائي لوجود آثار إعتداء مادي على مستوى الحد الشرقي لملك المطلوب موضوع رسم عقاري عدد ( .. )، تفيد حصول هدم جزء من الجدار الذي يحيط بالملك وجرف ما كان بداخله من أغراس وهدم بئر، وأن هذه الآثار ما زالت واضحة وقد تم تشطيب الجزء المهدم وإلقاء البقايا بجانب الطريق في الجهة المقابلة إلى حدود إجراء المعاينة، وهو ما استخلصت معه المحكمة وجه قضائها على النحو الذي بررته به في إطار سلطتها التقديرية تبريرا سائغا فأيدت الأمر الابتدائي القاضي بإفراغ الطالبين من الجزء المستولى عليه من عقار المطلوب، تكون قد عللت قرارها تعليلا سليما ولم تخرق أي مقتضى قانوني وما بالوسائل على غير أساس، وما أثير حول المعاينة، جاء غير جدير بالاعتبار لكون المعاينة المذكورة جاءت وفق الشروط المنظمة لقانون مهنة المفوضين القضائيين رقم 81.03 وتاريخ 2006/02/14، من خلال مادتها 15 التي اختصت المفوضين القضائيين بإنجاز إما محاضر قضائية أو ودية تستهدف إثبات حالة مادية معينة مخافة اندثارها بمرور الوقت، فكان ما أثير لا يستند على أساس.

لهذه الأسباب
قضت محكمة النقض برفض الطلب وتحميل الطالبين المصاريف.

وبه صدر القرار وتلي بالجلسة العلنية المنعقدة بالتاريخ المذكور أعلاه بقاعة الجلسات العادية بمحكمة النقض بالرباط. وكانت الهيئة الحاكمة متركبة من رئيس الهيئة السيد محمد بن يعيش والمستشارين السادة: فتيحة بامي مقررة وأمينة زياد وعبد الله الفرح وإبراهيم الكرناوي أعضاء بحضور المحامي العام السيد عاتق المزبور، وبمساعدة كاتبة الضبط السيدة نوال العبودي.