– ملكية الشريك لجزء من الملك على الشياع تخوله استغلال الشيء بنسبة حصته بشرط أن لا يستعمله استعمالا يتعارض مع مصلحة بقية الشركاء، أو حرمانهـم من  حقوقهم من الانتفاع به.
– إن استئئثار احد المالكين على الشياع للمال المشاع لوحده ، والاستفادة من ثماره حصريا،  يشكل  خطرا على حقوق بقية الشركاء على الشياع، مما يوجب تدخل القضاء لوضع حد لهذا الخطر.

قرار عدد: 1632، بتاريخ: 17/12/2008، ملف تجاري عدد: 1433/3/1/2007
و بعد المداولة طبقا للقانون .
‏حيث يستفاد من وثائق الملف والقرار المطعون فيه الصادر عن محكمة الاستئناف التجارية بالدار البيضاء بتاريخ 21/11/2006 ‏تحت عد 5388/2006  في الملف عدد 647/2006/14 انه ‏بتاريخ 31/03/2005  ‏تقدم الطالبون المبينة أسماؤهم أعلاه بمقال الى المحكمة التجارية بالرباط عرضوا فيه إنهم يملكون على الشياع في الأرض المسماة تيفخام ذات الرسم العقاري عدد 25294  ‏ R الكائنة بأحواز القنيطرة بالجماعة القروية المناصرة والبالغة مساحتها 5 ‏هكتارات و 89‏ آر و50‏ سنتيارا وأن المدعى عليها قامت باعتداء على هذا العقار وشرعت في استغلاله لفائدتها شخصيا كمقلع للرمال دون إذن منهم، وان المدعين قد استصدروا أمرا قضائيا من السيد رئيس المحكمة الابتدائية بالقنيطرة عين بمقتضاه خبيرا للوقوف على واقع الحال وان هذا الأخير حرر تقريرا بتاريخ 14/01/2004 ‏ضمنه ان الأرض عبارة عن كثبان رملية وأن شركة الشليحات تستغل هذه الأرض كمقلع رملي بصفتها مالكة على الشياع بنسبة 40 ‏ % من العقار وأن الكمية المستخرجة من الرمال تعادل قيمتها 28.008.000.00 ‏درهم مما الحق بهم أضرارا جسيمة حالة ومحققة علما بان ‏الفصل 62‏ من ظهير12/08/1913 أعطى حماية مطلقة للرسوم العقارية وقرر استعمال الشيء المشاع استعمالا لا يتنافى مع طبيعته او يتعارض مع مصلحة باقي المالكين، هذا وأن الاستمرار في الاستغلال يلحق أضرارا بحالة الأرض البيولوجية، لذا فهم يلتمسون الأمر بإيقاف استغلال المدعى عليها للمقلع الرملي المشار اليه أعلاه تحت طائلة غرامة تهديدية قدرها 50.000 ‏درهم عن كل يوم تأخير عن التنفيذ في حالة الامتناع عن تنفيذ الأمر مع النفاذ المعجل على المسودة والصائر، فقضت المحكمة التجارية برفض الطلب، استأنفه المدعون وأيدته محكمة الاستنناف التجارية بموجب قرارها المطعون فيه بالنقض.
في شأن الوسيلة الأولى:
‏حيث يعيب الطاعنون القرار بنقصان التعليل المنزل منزلة انعدامه الممثل في تحريف الوقائع وخرق مقتضيات الفصل 962‏ من قانون الالتزامات والعقود، ذلك ان الطاعنين أثاروا في المقال الاستنافي ان المطلوبة في النقض تستغل المقلع الرملي  وحدها وتستنزف ثرواته دون توقف ودون ‏موافقة المطالبين المالكين على الشياع وأن الاستمرار في استخراج الرمل وبيعه من المقلع والاستئثار من مدخوله يلحق ضررا بالطالبين يصعب تداركه ويلحق ضررا بالحالة البيولوجية للعقار يؤدي الى عدم صلاحيتها للزراعة الأمر الذي يبرر شرعية طلبهم الرامي الى ايقاف الاستغلال الذي هو ثابت بموجب تقرير الخبرة المدلى بها في الملف، وان محكمة الاستنناف ردت على هذا الوجه المثار بكون المطلوبة تملك 40% من العقار المشاع حسب شهادة الملكية وأن وجودها بالعقار مبرر، والحال ان ما ينعاه الطاعنون على المطلوبة هو استغلالها وحدها لخيرات المقلع واستحواذها على مردوده والتصرف بالحفر وغيره دون إذنهم وهو ما يشكل اعتداءا على حقوق الغير، وأن محكمة الاستنناف حرفت طلب الطاعنين ووجه الاستنناف المثار حين غضت الطرف عن واقعة الاستغلال والاستحواذ على الثروة والقيام بإعمال الحفر دون إذنهم وحصر الطلب على أنه يتعلق بالتواجد في العقار فقط، مع ان طلب إيقاف الاستغلال قدم على أساس انفراد المطلوبة في النقض باستغلال المقلع وحدها والاستحواذ على ثروته والقيام بإعمال دون موافقة بقية المالكين على الشياع وان تحريف الوقائع يعد نقصانا في التعليل المنزل منزلة انعدامه.
ومن جهة أخرى فان قول محكمة الاستنناف بأن تملك المطلوبة 40%  ‏من العقار يبرر لها ذلك يشكل خرقا للفصل962 ‏ من قانون الالتزامات والعقود الذي ينص على أن  » لكل مالك على الشياع ان يستعمل الشيء المشاع بنسبة حصته فيه على شرط ألا يستعمله استعمالا يتنافى مع طبيعته او مع الغرض الذي اعد له وألا يستعمله استعمالا يتعارض مع مصلحة بقية المالكين.. الخ وانه بالرجوع الى الخبرة المدلى بها يتبين ان المطلوبة في النقض لم تستعمل الشيء المشاع بنسبة حصتها فيه بل استعملته استعمالا يتعارض مع مصلحة الطاعنين المالكين معها على الشياع وبشكل غير مشروع عند حرمانها لهم من استغلال المقلع أيضا وفقا لما تقتضيه حقوقهم الشيء الذي جاء معه القرار ناقص التعليل المنزل منزلة انعدامه.
‏حيث إنه بمقتضى الفصل962‏ من ق ل ع فإنه يحق لكل مالك على الشياع ان يستعمل الشيء بنسبة حصته فيه بشرط ألا يستعمله استعمالا يتعارض مع مصلحة بقية المالكين أو على وجه يترتب عليه حرمانهم من ان يستعملوه بدورهم وفق ما تقتضيه حقوقهم، وان الاستئثار بإدارة المال الشائع واستغلاله  وحرمان بقية الشركاء من ثماره يعد في حد ذاته خطرا على حقوق الشريك المحروم يوجب تدخل القضاء لوضع حد لهذه الوضعية، والطاعنون أرفقوا مقالهم بتقرير خبرة من إنجاز مهندس طبغرافي يتبين منه ان المطلوبة تستغل العقار موضوع الدعوى كمقلع للرمال وتستأثر بذلك دون الطالبين وبشكل يحول دون انتفاع هؤلاء من ثماره، والمحكمة لم ترد بمقبول على ما تمسك به لهذا الخصوص مكتفية بتعليل قرارها بأن وجود المطلوبين في العقار مبررا لاعتباره مالكين بنسبة 40% منه فجاء قرارها مشوبا بالقصور في التعليل المنزل منزلة انعدامه ومعرضا للنقض.
‏وبغض النظر عن بقية الوسائل.
‏وحيث ان حسن سير العدالة ومصلحة الطرفين يقتضيان إحالة القضية على نفس المحكمة للبت فيها طبقا للقانون.
‏ لهذه الأسبــاب
‏قضى المجلس الأعلى بنقض القرار المطعون فيه وإحالة القضية على نفس المحكمة للبت فيها ‏من جديد بهيئة أخرى طبقا للقانون وبتحميل المطلوب في النقض المصاريف .
كما قرر إثبات قراره هذا بسجلات المحكمة المصدرة له، اثر الحكم المطعون فيه او بطرته.
و به صدر القرار وتلى بالجلسة العلنية المنعقدة بالتاريخ المذكور أعلاه بقاعة الجلسات العادية بالمجلس الأعلى بالرباط. و كانت الهيئة الحاكمة متركبة من السادة : رئيسة الغرفة زبيدة تكلانتي رئيسا    و المستشارين: أحمد ملجاوي عضوا مقررا ومحمد الحارثي وبهيجة رشد ولطيفه أيدي أعضاء و بمحضر المحامي العام السيد عبد الرحمان آيت بن الطالب وبمساعدة كاتب الضبط السيد منير العفاط.